【案（àn）情介绍】

原告（gào）某（mǒu）汽车公司

被告某汽车板厂、江苏某集团公司

案由：企业之间借贷（dài）纠（jiū）纷

案（àn）情： 2000年8月，原（yuán）告与被告某汽车板厂签订《借款合同》，约定：原告将600万元（yuán）借给被告某汽车板厂，期限（xiàn）两年，时间从（cóng）2000年8月（yuè）31日至2002年8月31日。合同签订（dìng）后，原告将借款600万元（yuán）给付被告某（mǒu）汽车板厂，合同到期后，某（mǒu）汽车板厂未履行还款义务。

2002年9月30日，江苏某集（jí）团（tuán）公司向某汽车公司出（chū）具《承诺函》，写明：其所（suǒ）辖汽车板厂共欠某汽车公司600万（wàn）元（yuán），由江（jiāng）苏（sū）某集团公司（sī）负责归还，最（zuì）后还款时间为2002年11月。同日，某汽（qì）车板（bǎn）厂也（yě）同（tóng）时向某汽车公司出具《承诺函》，表示（shì）其与某汽车（chē）公司发生借（jiè）款600万元，分期分批于2002年底（dǐ）归还。二（èr）被（bèi）告承诺后，均未如约偿还。现原告诉至法院。诉讼请求：1、判令二被告给付原告欠款人民币（bì）600万元；2、判（pàn）令（lìng）二被告承担（dān）本案（àn）的全部诉（sù）讼（sòng）费用。

【法院判决要旨】

某汽车公司是非金融机构，与某汽车板厂签订的借（jiè）款合同，违反了（le）国家有（yǒu）关金融（róng）法律法规的禁止性规定，应认（rèn）定（dìng）为无效合同。根据（jù）无（wú）效合同的处理（lǐ）原则，汽车板厂应（yīng）返（fǎn）还某汽车公司的（de）欠款（kuǎn）600万元。江（jiāng）苏某集团公司主动向某汽车公司出（chū）具还款承诺函，该行为应认定是江（jiāng）苏（sū）某（mǒu）集（jí）团公（gōng）司自愿加入履行还款责任。由于（yú）江苏某集团公司和某汽车板厂未约定还款份额，故（gù）江苏某集团公司（sī）和某汽车板厂应连带承担还款责任。

法院据此判决：一、原告某汽（qì）车（chē）公（gōng）司与被告某汽车板厂签订的借款合同无效；二、被告某汽车板厂和江（jiāng）苏某集团公司于判决生（shēng）效后十日内共同给付原告（gào）某汽车公司人民（mín）币六百（bǎi）万元。

【本案（àn）涉（shè）及的相（xiàng）关法律问题】

1、合同第（dì）三（sān）人

合同（tóng）第三人是合同当（dāng）事人以外的与当事人一方或双方发（fā）生一定法律联系的、享有特（tè）定（dìng）的权利（lì）和义务、其行为影（yǐng）响（xiǎng）到合同当（dāng）事人或（huò）其他地（dì）位受合同（tóng）当事人行为影响的独立的（de）民事主体。合同第三人在法律（lǜ）上的表现形态多种多（duō）样，概括起（qǐ）来主要有五类：

第一类是合同内容涉（shè）及的（de）第三人。该类（lèi）主要表现在第三人（rén）利益合（hé）同中，即订立合（hé）同（tóng）的（de）双方当事（shì）人约定（dìng）：由债务人向第（dì）三人给付（fù）。此类合同在（zài）保险业、运输（shū）业信（xìn）托（tuō）业（yè）中较普遍。

第二类是（shì）合同（tóng）履行中的第三人。该（gāi）类第三（sān）人（rén）主要指合同履行中涉及到的双方（fāng）当事人以外的（de）、在一定程（chéng）度（dù）上享（xiǎng）有合同权利或承担合同义务的人。我国合同法第64、65条涉及到（dào）履行中（zhōng）第三人的情（qíng）况：一是当事人约（yuē）定由第三（sān）人向债权人履行债务；二是当事人约定由债务人向（xiàng）第三（sān）人履行债务。

第三类是合同权利义务转（zhuǎn）移（yí）时的第三人（rén）。这类（lèi）第三人主要表现为：一是合同当事人在不变（biàn）更（gèng）合同（tóng）内容的基础上变更权利义（yì）务主体并维（wéi）持（chí）原合同关系；二是变（biàn）更合（hé）同主体，即合同的权（quán）利人或义（yì）务人将合（hé）同的权利或义务（wù）转移给第（dì）三人（rén）。

第四类是合同保全（quán）中的第三人（rén）。

第五类是合同侵权时的（de）第三（sān）人。

本案中江苏某集团（tuán）公司（sī）的法律（lǜ）地位应属（shǔ）于上述合同第三（sān）人中的第二类，即在借款（kuǎn）合（hé）同履行中的第三（sān）人。因在本（běn）案所涉合同签订时，江（jiāng）苏某集团公（gōng）司并（bìng）非合（hé）同（tóng）一方当事人（rén），只是在合同履行中（zhōng），江苏某集团公司主（zhǔ）动向本案（àn）原告承诺承担还款责（zé）任，履行合同中债务人应履（lǚ）行（háng）的义务。

2、第三人（rén）代为（wéi）履行（háng）债务

合同法第65条的规定涉及（jí）的就是第三（sān）人（rén）代为履行（háng）债务问（wèn）题。第（dì）三人（rén）在（zài）债务履行承担中只是履（lǚ）行（háng）主（zhǔ）体，并未成为合同的当事人。一般是由债（zhài）权人与债务人协议、债务（wù）人与第（dì）三人协议或（huò）三方协议（yì）由第三人代债（zhài）务人履行债（zhài）务。在第三人代为履行债（zhài）务中，债务人是（shì）明知的，第（dì）三人（rén）也是依约定承担（dān）履行债务人的义务。如第三人不履行债务（wù）或履行债务不符合约（yuē）定（dìng）的，仍应（yīng）由合同的债（zhài）务人向债权人承担违约责任。债权人不能直接将（jiāng）第三人作为被告要求其承担违约（yuē）责任。

本案中江苏（sū）某集团公司主动向（xiàng）某汽车公司出（chū）具承诺函（hán），自愿承担向某汽车公司还款责任（rèn）的（de）行为显然（rán）不属于第三（sān）人代为履（lǚ）行债务。因本案无证据证明（míng）债权（quán）人（rén）某汽车公司与债务人某（mǒu）汽车板厂协（xié）议、债务人（rén）某（mǒu）汽车（chē）板厂（chǎng）与第三人江苏某集团公（gōng）司协议或（huò）三方协议约定由第三（sān）人江苏某集团公司代债务（wù）人（rén）某汽车板厂履行（háng）债务，且（qiě）债务人某汽车板厂并不知道第三人江（jiāng）苏某集团公司愿代其履行合同义（yì）务，在第三人江苏（sū）某集（jí）团公司向某（mǒu）汽车公司（sī）出（chū）具承诺函的同时，债务人某汽车板厂也（yě）向某汽车公司出具承诺（nuò）函继（jì）续表示（shì）履行合同义务。

3、债（zhài）务转（zhuǎn）移（yí）给第三人（rén）

合同（tóng）法第84条的（de）规定涉（shè）及的是债务转移给第三人问题（tí）。即债务人与第三人（rén）协商并经债（zhài）权人同意，将债务转移（yí）给（gěi）第三（sān）人（rén），由第（dì）三人履行债（zhài）务。在债务转（zhuǎn）移中，债务人退（tuì）出债的关系，第三人成为合同的当事人，由第三人（rén）作（zuò）为新的债务人承担（dān）履（lǚ）行（háng）债务的义务。债务（wù）转移必须具备两个条（tiáo）件：一（yī）是债务人与第（dì）三人之间要达成债务转移的协议，二是该转移（yí）要经债权人（rén）同意。

本（běn）案中（zhōng）江苏某集团公司主动向某汽（qì）车（chē）公（gōng）司（sī）出具（jù）承诺函，自愿（yuàn）承担（dān）向某汽车（chē）公司还款责任的行为显（xiǎn）然（rán）亦不属（shǔ）于债务转移。因本案无证据（jù）证明债务人某汽（qì）车板厂（chǎng）与第（dì）三（sān）人江苏某集团（tuán）公司达成了债务转移的协议。

4、第三人（rén）主动加（jiā）入履行债务（wù）

第三（sān）人主动（dòng）加入履行债务（wù）是并存（cún）的债务承（chéng）担，即指原债务人（rén）并没有脱离债的关系，而第三人主动加入债的关系，并与债务人（rén）共同向同一债权人承担债（zhài）务。目（mù）前，在理论上对第（dì）三人主动（dòng）承诺履行债务的性质主要有四种观点：

一是认为第（dì）三（sān）人的行为是保（bǎo）证，第三（sān）人是保证人；

二是认为属于免责债务转移，第三人取代原债务人独立成为新的债务人；

三是认为属于（yú）并存债务加入，第三人（rén）与（yǔ）债务人承（chéng）担连带责任；

四是认为第三人的（de）行为属独（dú）立的（de）代位清偿行（háng）为（wéi），第三人独立承担责（zé）任。

笔者认为，第三（sān）人主动承诺履（lǚ）行债务的行（háng）为应（yīng）根据案（àn）情区分不同情况加以认定，本案中江苏某集团公司向债权人某汽车公司主（zhǔ）动承诺还款（kuǎn）的行（háng）为应属于上述第三（sān）种观点，即第三人主动加入，与债务人共同（tóng）承（chéng）担连带（dài）责任。因江苏某集（jí）团（tuán）公司主动承诺还（hái）款的行为（wéi）符合并存的债务承担的法（fǎ）律要件（jiàn），即本案（àn）所涉合（hé）同的债务人（rén）某汽车板厂并没有（yǒu）脱离合（hé）同关系，仍承担（dān）向债权人某汽车公司还款的责任，第三人江苏（sū）某集团公司主动加入（rù）本案（àn）所涉合（hé）同关系，并与债务人某汽车板厂共同向同（tóng）一债权（quán）人某汽车公（gōng）司承担（dān）债务。

第三人主动加入（rù）履（lǚ）行债务存在两种情况：第一种是债务人与（yǔ）第三人（rén）约定（dìng）了（le）还款份额，第三人按自己（jǐ）的份额与债务人一起履行（háng）债务，属第三人部分履行债务；第二种是第三人未与债务人约（yuē）定还款（kuǎn）份额，第三人与债（zhài）务人共同承担还款责（zé）任（rèn）。本案中江苏某集团公司因未与债（zhài）务（wù）人某汽车板厂约定还款份（fèn）额（é），故应属于第三人（rén）主动加入履行（háng）债务的第二种情况（kuàng），即（jí）江苏某集团公（gōng）司和债务人（rén）某汽车板厂共同（tóng）承担还款（kuǎn）责任。

5、江苏某集团公司在本案中应承（chéng）担（dān）共（gòng）同还款责（zé）任

本（běn）案判决江苏某集（jí）团公（gōng）司和某汽（qì）车板厂共同承担还款责任主（zhǔ）要依据（jù）在：

第一，本案借款合同所涉债务（wù）并未发生（shēng）转移。由（yóu）于江苏某集团公司既（jì）没有和某汽车板厂，又（yòu）没有三方共（gòng）同签（qiān）订债务转让协议，故本案所（suǒ）涉合同的债务并未（wèi）转移（yí）给（gěi）江苏（sū）某（mǒu）集团公司，江苏（sū）某（mǒu）集团公司和某（mǒu）汽车板厂（chǎng）应共同承担（dān）还款责任（rèn）；

第二，江苏某集团（tuán）公（gōng）司承诺还（hái）款的行（háng）为（wéi）不符合第（dì）三人（rén）代为履行债务（wù）的法律（lǜ）要件（jiàn），债（zhài）务（wù）人某汽车板厂不知道合同外（wài）的第三人江苏某（mǒu）集团公司代其履行债务；第三（sān），江苏某集团（tuán）公司承诺还（hái）款的行为符（fú）合第三人主动加入（rù）履行债务的（de）第二种情况，即债（zhài）务人某汽车板厂（chǎng）并未（wèi）退（tuì）出合同之债，第三（sān）人江苏某集团公司主动加入合同，与（yǔ）债务人某汽车板（bǎn）厂（chǎng）共（gòng）同承（chéng）担还款责（zé）任。

目前，我国民事立法（fǎ）在（zài）第三人主动履（lǚ）行（háng）债务（wù）方面仍属（shǔ）空白，本案只（zhī）能从民法理论上加以分析并作出判决，无明确的法条可引用，希（xī）望在今后我国即将出台的民法典中（zhōng）能对此（cǐ）加（jiā）以（yǐ）明确规定，以弥补现有法律在第三人主动履行债务方面的（de）欠（qiàn）缺（quē）。